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2017-07-10 08:41:24
三、對(duì)主要權(quán)利和義務(wù)的審核
合同的主要權(quán)利和義務(wù)，是合同內(nèi)容的具體約定。合同的權(quán)利義務(wù)應(yīng)清晰無(wú)歧義，并且用詞應(yīng)“法言法語(yǔ)”。
合同多種多樣，相應(yīng)的合同的權(quán)利和義務(wù)也是多種多樣。但是法務(wù)在合同審核過(guò)程中，尤其應(yīng)對(duì)合同各方的權(quán)利和義務(wù)是否清晰、是否準(zhǔn)確、是否不存在歧義予以審核。這主要包括了以下兩點(diǎn)：
1、對(duì)于核心權(quán)利義務(wù)條款的把握。
公司法務(wù)審核新類(lèi)型的合同，或者剛剛進(jìn)入公司的新法務(wù)，往往對(duì)于合同中的權(quán)利和義務(wù)的審核一頭霧水，覺(jué)得難以下手或者不知道需要修改什么內(nèi)容。筆者提出以下建議：
第一：通讀合同法中的相應(yīng)章節(jié)條款以及合同法第六十一條及第六十二條。有名合同的審核內(nèi)容，大部分已經(jīng)寫(xiě)在合同法中了，可以根據(jù)合同法的相應(yīng)條款，予以詳細(xì)約定各方的權(quán)利和義務(wù)。但是有兩個(gè)問(wèn)題需要注意：
（1），合同法中明確法律責(zé)任的內(nèi)容，建議在合同中述明清楚。例如“定金罰則”，建議將其內(nèi)容清晰的約定在合同中。此舉有兩個(gè)目的，（a），無(wú)論是己方還是合同相對(duì)方，無(wú)論是否掌握“定金罰則”具體內(nèi)容的人員，均可以直觀的清晰的了解“定金”的含義以及法律上的后果，明確各方的權(quán)利和義務(wù)，以防止可能出現(xiàn)的“你說(shuō)的其他的我都懂，可為啥這個(gè)‘定金’還要雙倍返還，你咋不提醒我呢？”等等溝通不足或者信息不對(duì)稱(chēng)的情況產(chǎn)生。（b）清晰明確后，如果今后產(chǎn)生糾紛，也可以直接引用，防止因約定不清晰而增加舉證責(zé)任等情況。
(2)，合同法中的“當(dāng)事人另有約定的除外”條款，應(yīng)予以根據(jù)具體的需要修改成符合自身需求的內(nèi)容。例如：合同法第一百四十二條“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)，交付之后由買(mǎi)受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”該條款雖然明確了買(mǎi)方與賣(mài)方對(duì)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)的時(shí)間分界點(diǎn)，但是由于法律給予當(dāng)事人以約定優(yōu)先的權(quán)利，故而在合同審核過(guò)程中，應(yīng)該有效的利用該等權(quán)利，約定為更加符合自己風(fēng)險(xiǎn)管理特征的內(nèi)容。如在買(mǎi)賣(mài)合同中，約定為以“驗(yàn)收合格后風(fēng)險(xiǎn)由賣(mài)方轉(zhuǎn)移至買(mǎi)方”。
無(wú)名合同的審核，可以參照合同法中的相類(lèi)似的合同條款，找出權(quán)利義務(wù)的核心關(guān)鍵點(diǎn)，予以審核。
第二，追隨權(quán)益及其變動(dòng)的視角。公司簽署的合同，絕大多數(shù)為有償合同。有償合同的審核，最核心的應(yīng)注意對(duì)價(jià)流動(dòng)的過(guò)程。例如，買(mǎi)賣(mài)合同，即價(jià)款與標(biāo)的物的流動(dòng)。而跟隨價(jià)款的支付過(guò)程，以及標(biāo)的物的交付過(guò)程，即可將交易過(guò)程中通常的核心風(fēng)險(xiǎn)予以提取出來(lái)并加以審核。價(jià)款的支付，包括了預(yù)付款金額及其支付時(shí)點(diǎn)、保證金及定金的金額以及轉(zhuǎn)為價(jià)款（或者其他處理等）的時(shí)點(diǎn)、價(jià)款支付的期數(shù)及期限，價(jià)款支付與發(fā)票出具的先后等內(nèi)容。標(biāo)的物的交付，包括了標(biāo)的物是否準(zhǔn)確清晰、交付時(shí)限、地點(diǎn)、批次、運(yùn)輸、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)收、質(zhì)量保證期及維修等。從權(quán)益及其變動(dòng)的視角，可以清晰有序的對(duì)合同約定的整個(gè)交易過(guò)程進(jìn)行審核，從而完善不合理或者缺失的內(nèi)容。
合同的核心權(quán)利義務(wù)條款，是合同審核過(guò)程中的重中之重，無(wú)論合同標(biāo)的大小，相對(duì)人信譽(yù)如何，都應(yīng)該對(duì)核心權(quán)利義務(wù)條款予以充分的、謹(jǐn)慎的審核，以保護(hù)公司的合法利益，防范可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。
2、對(duì)于其他權(quán)利義務(wù)條款的把握。
核心權(quán)利義務(wù)條款固然重要，其他權(quán)利義務(wù)條款也同樣需要注意。特別是根據(jù)公司的實(shí)際情況以及實(shí)際需求，各個(gè)公司對(duì)于業(yè)務(wù)的處理方式不同，就會(huì)出現(xiàn)除了核心權(quán)利義務(wù)條款之外的特別的其他權(quán)利義務(wù)條款。如公司財(cái)務(wù)部門(mén)，可能從稅收角度，要求加入開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票的條款。這類(lèi)的條款，雖然不一定是合同中的核心條款，但是對(duì)于個(gè)別公司或者其他業(yè)務(wù)部門(mén)所關(guān)注的焦點(diǎn)來(lái)講也是至關(guān)重要，所以也需要予以細(xì)致審核。
四、對(duì)違約責(zé)任的審核
合同審核中，必須設(shè)置合同相對(duì)方的主要權(quán)利義務(wù)相應(yīng)的違約責(zé)任條款。不能將違約責(zé)任寄希望于法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。合同的核心價(jià)值之一是權(quán)利義務(wù)的自由約定。只要該約定不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，即合法有效。這也就意味著，法律賦予民事主體在訂立合同過(guò)程中充分的自由。而從公司法務(wù)審核的角度，應(yīng)該充分的利用該等自由，來(lái)達(dá)到維護(hù)公司合法利益的目的。所以，應(yīng)該在合同中明確的約定具體權(quán)利義務(wù)的相對(duì)應(yīng)的違約責(zé)任，且違約責(zé)任應(yīng)盡力清晰直觀，以盡力減少糾紛發(fā)生后的舉證責(zé)任。
同時(shí)亦應(yīng)注意己方的違約責(zé)任條款是否合理，是否在己方的預(yù)期的可承擔(dān)范圍之內(nèi)。特別是己方違約時(shí)的認(rèn)定、具體的違約責(zé)任內(nèi)容等。
五、對(duì)合同管轄的審核
合同的管轄需要注意的有兩個(gè)問(wèn)題，一個(gè)是明確訴訟還是仲裁。另外一個(gè)是建議明確合同履行地以及合同簽署地。無(wú)論是訴訟還是仲裁，亦或者是合同的履行地及簽署地，均建議約定在己方公司所在地，或者涉案后更有利于參加訴訟、仲裁的地方。加入合同履行地以及合同簽署地，有助于管轄權(quán)的確定，特別是有些法院對(duì)于僅僅約定了管轄地但是原被告均未在管轄地的，可能會(huì)存在對(duì)于管轄權(quán)條款的理解問(wèn)題而認(rèn)為該法院沒(méi)有管轄權(quán)，這時(shí)如有合同簽署地條款的，就可力爭(zhēng)避免該情況發(fā)生。
六、對(duì)合同效力的審核
合同的效力主要有四個(gè)審核要點(diǎn)。第一，合同的生效條件和終止條件。合同的效力的起止條件，對(duì)于是否可以達(dá)到合同目的至關(guān)重要，公司法務(wù)應(yīng)該根據(jù)合同的類(lèi)型，確定合同的生效失效條件的具體內(nèi)容。第二，合同的適用法。在涉外合同中，對(duì)于合同適用法應(yīng)予以明確約定。建議優(yōu)先適用中國(guó)法律。第三，如果合同存在不同的語(yǔ)言版本的，應(yīng)約定以何種語(yǔ)言版本為優(yōu)先效力。第四，如果存在多個(gè)合同，對(duì)同一事項(xiàng)進(jìn)行了約定的話，需要明確哪一份合同的效力優(yōu)先適用。該種情況多出現(xiàn)于針對(duì)同一事件，先后簽署了多份合同；或者針對(duì)同一事件同時(shí)簽署了多份不同內(nèi)容的合同的情況。
七、對(duì)合同解除權(quán)的審核
合同審核過(guò)程中容易忽視的是約定明確的合同解除權(quán)。合同解除權(quán)的約定，有助于合同履行過(guò)程中對(duì)于糾紛的處理，以及均未違約時(shí)一方合法解除合同并且控制損失。
合同一方違約，在約定了另一方解除權(quán)的情況下，另一方通過(guò)行使解除權(quán)，可以控制損失的產(chǎn)生及擴(kuò)大。并且明確的約定解除權(quán)，也可避免因約定不清晰而讓違約方尋找到推脫的借口。
同時(shí)，筆者建議約定均未違約時(shí)的己方的單方解除權(quán)。明確約定均未違約時(shí)己方的單方解除權(quán)，對(duì)于己方由于簽約時(shí)未預(yù)見(jiàn)的己方自身原因而需要提前解除合同的情況下，可盡力減少己方的損失。
以上是筆者從公司法務(wù)的合同審核角度出發(fā)，對(duì)于合同審核中常用的審核思路及方法進(jìn)行歸納總結(jié)，形成具有可操作性的合同審核要點(diǎn)，希望為初審合同的公司法務(wù)們的審核工作提供一些參考。